Tema 10. Compraventa Internacional de Mercaderías

Introducción

¿Sabías que México es uno de los actores más destacados en las prácticas mercantiles a nivel mundial y socio comercial de un gran número de países, ya sean potencias económicas o que se encuentren en vías de desarrollo?

La compraventa está catalogada como una de las más importantes, ya que ésta ha sido quien, por su naturaleza y apertura a los mercados transfronterizos, brindó oportunidades a los comerciantes locales de poder dar a conocer sus talentos, culturas, productos y servicios en el extranjero.

Hay muchos temas fundamentales en este entorno, existen muchos riesgos y un sinfín de directrices de carácter mundial que deben tomarse en cuenta para que las operaciones sean todo un éxito.

Explicación

10.1 Concepto y elementos principales

El concepto de compraventa internacional se ha definido como el intercambio de bienes o servicios a cambio de la entrega del precio acordado entre entidades federativas distintas.

Las partes de la compraventa internacional generalmente son las siguientes:

Ahora bien, analicemos el contrato de compraventa internacional como instrumento idóneo para realizar esta operación de la forma más adecuada para las partes involucradas en la operación.

Como elementos principales tenemos un objeto que deberá ser lícito y posible (como en cualquier otro contrato local o internacional), el consentimiento sin vicios de emisión (sin dolo, lesión, violencia, error, etc.) y, por último, se deberá contar con la capacidad para celebrarlo; en este último concepto intervienen varios factores, como la mayoría de edad, representación debidamente otorgada como ya lo hemos estudiado con anterioridad.

Las partes de un contrato de compraventa son las mismas que de cualquier contrato, lo único que cambia es el clausulado, ya que por su naturaleza debemos de prevenir las diferentes eventualidades que pudieran presentarse, durante la operación analizaremos estos riesgos posteriormente.

Proceso de compraventa internacional.

La compraventa es similar en cuanto a los pasos que deben de llevarse a cabo, con la única diferencia en sus propias especificaciones legales, criterios para formación de contrato y método en que se podrá validar la calidad o estado de las mercancías objeto del contrato.

Para la formación del contrato de compraventa la CISG (Convention on International Sales of Goods) que analizaremos a detalle en el siguiente numeral, ha contemplado los siguientes principios base:

La consensualidad: el artículo 11 de la CISG manifiesta que el contrato no tendrá que celebrarse por escrito para que tenga validez, que serán una serie de hechos o actos demostrables los que emitirán sus propias pruebas sobre una relación comercial establecida entre las partes.

Habla asimismo de la oferta por medio de la cual una parte (por lo general el comprador) envía las primeras tablas para dar inicio a una negociación, y así entablar los términos principales de la operación. En este sentido, la legislación aplicable establece que la oferta se entenderá como para que pueda inferirse que el oferente pretende quedar obligado ante dichos términos.

Es sumamente importante la oferta, ya que en caso de haber una aceptación por la contraparte deberá cumplir con lo establecido en la misma o pagar por los daños y perjuicios ocasionados.

Una aceptación puede hacerse total o parcialmente, es decir, la contraparte puede aceptar los términos ofrecidos en su totalidad, o bien aceptar algunos términos y cambiar otros; en caso de que se cambie la mayoría de lo solicitado en la oferta se deberá entender que es una contraoferta.

Cuando se haga una aceptación parcial es fundamental señalar con precisión los puntos en los que no estamos de acuerdo, pues se presumirá, de no hacerlo, que existe aceptación total y tendremos que sujetarnos a lo acordado.

También es importante saber que la aceptación pudiera ser tácita o expresa y, en ambos casos, se presume como aceptación válida en términos internacionales; por ejemplo, estaríamos hablando de una aceptación tácita cuando no se ha firmado ningún acuerdo, pero la parte que debiera aceptar ha tramitado algún proceso para llevar a cabo la compraventa, o bien ha pagado algún anticipo por la mercancía entre otros supuestos.

Existe una sola manera en que la oferta no surta efectos legales: si el oferente retira la oferta antes de que haya llegado a aceptarse y si hay mutuo acuerdo.

10.2 Convención de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderías CISG

Como en todo contrato internacional o nacional, es importante analizar la ley aplicable que le dará sustento y coercibilidad para el caso de incumplimiento de cualquier involucrado; en este caso existen dos regulaciones jurídicas internacionales fundamentales:

• Los principios UNIDROIT sobre la formación de contratos.
• La Convención de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderías denominada por sus siglas en inglés, como “CISG” Convention on International Sales of Goods.

Estas normas determinan principios generales para las normas básicas sobre los contratos.

El convenio se aplica sólo a aquellas compraventas realizadas entre empresarios que tengan su establecimiento en Estados miembros, o bien uno de ellos miembro que invoque su protección.

Para la delimitación del campo de aplicación de las normas de este convenio no se tiene en cuenta ni la naturaleza civil o mercantil de la compraventa ni la nacionalidad de los empresarios, sino el lugar donde se vende la mercancía o donde se compra el inmueble. Su regulación no se aplica a las ventas a los consumidores, las judiciales y las relativas a valores, buques y electricidad.

Centra su atención en la formación del contrato y en los derechos y obligaciones de las partes.

Las partes que integran de forma general a la CISG son las que siguen:

• Parte I. Ámbito de aplicación y disposiciones generales.
• Parte II. Formación del contrato: cómo se hace, usos y costumbres, buena fe, oferta y aceptación.
• Parte III. Compraventa de mercaderías.
  1. Obligaciones del vendedor (condiciones de entrega de las mercancías – INCOTERMS International Commercial Terms, ICC International Chamber of Commerce)
  2. Obligaciones del comprador
  3. Incumplimiento
  4. Traspaso de riesgo
  5. Incumplimiento previsible
  6. Exoneración de daños y perjuicios
  7. Conservación de mercancías
• Parte IV. Disposiciones finales

En el momento en que los estados miembros van a invocar la protección de la CISG la misma convención les da derecho de renunciar, si así convienen a sus intereses, a las partes II y III de la misma.

A esto se le llama supletoriedad, y los casos en los que se puede presentar se manifiestan como los siguientes:

• Validez de contrato (vicios del consentimiento).
• Adquisición de propiedad de mercancías (asegurar al comprador pasos para que sean entregadas a él en orden).
• Tipo de interés.
• Lagunas de la convención.

También expresa que lo no contemplado en la convención se podrá regir por:

1. Principios generales UNIDROIT sobre formación de contrato.
2. La ley aplicable en virtud de las normas de derecho internacional privado.

Parámetros generales de previsión de riesgos

Dentro del clausulado de un contrato de compraventa de mercaderías, es indispensable tomar en consideración además de las cláusulas normales de cualquier contrato comercial internacional, aquellas que por su naturaleza garanticen la protección de las necesidades de ambas partes.

Primero que nada debemos poner especial atención al tema de la capacidad de celebrar el contrato ya que sin ésta carecería de la validez necesaria para poder ser ejecutado en caso de incumplimiento de alguna de las partes; en este contexto y centrándonos en las personas morales, es necesario hacer hincapié en que cada país tiene sus propias figuras jurídicas para otorgar representación legal, e incluso en algunas entidades no se cuenta con un instrumento (como en el caso de México) de un poder notarial, por ello la importancia de pedir que la representación sea avalada por medio de un proceso fidedigno como lo es la legalización o apostille de documentos en el extranjero.

Otro de los puntos clave es la elección de la ley aplicable, que en este caso sería la convención, ya que de no hacerlo podríamos enfrentarnos a la determinación de criterios encontrados en la Lex Mercatoria, o bien en el resultado de un proceso internacional sobre resolución de conflicto de leyes.

El tercer campo esencial es el fórum shopping, es decir, la elección del Tribunal competente que conocerá del asunto en caso de incumplimiento; aquí se pueden dar muchos supuestos, por ejemplo, si las partes son miembros de la OMC y eligen el mecanismo de solución de controversias del mismo; si las partes se sujetan al NAFTA y eligen el mecanismo de resolución de conflictos manifestado en el mismo Tratado; para cualquier supuesto, en el campo internacional, y más aun tratándose de compraventa, será por excelencia un Tribunal de Arbitraje Internacional sin será el idóneo para dirimir cualquier conflicto.

Otro aspecto no menos importante será la comunicación entre las partes, es decir, la manifestación de cuál será el medio en que establecerán avisos, contestaciones, ofertas, contraofertas (por ejemplo, email, fax, teléfono que no es recomendable).

Las modificaciones, con esto nos referimos al acuerdo que tienen las partes en cómo, cuándo, y a través de qué se podrá modificar el contrato, si se aceptarán addendums, y si habrá renovación y en qué términos, etc.

El idioma principal del contrato es fundamental, ya que de no elegirse un idioma por las partes la UNIDROIT y la CISG ha establecido que será el inglés. Por ejemplo si un contrato se redacta en idioma Portugués y los compradores son de Venezuela, al momento de traducirse al español pudiera haber cambios significativos en la esencia del clausulado, entonces es recomendable que se establezca que aun cuando existiera duda entre el sentido de uno y otro idioma sobre un mismo contrato, ¿cuál prevalecerá?

Es necesario que señalen un domicilio cada parte para efectos de ser considerados como establecimientos dentro de la operación de compraventa internacional, pues de no hacerse, la UNIDROIT y CISG determina que se presumirá aquel que tenga mayor vínculo con la compraventa.

Observemos las partes del contrato:

• Preámbulo: se establecen las partes celebrantes, el título del contrato, los nombres de los representantes y en su caso la garantía otorgada.
• Antecedentes: se estipulan aquellos acontecimientos importantes de la operación, la firma de una carta de intención, una inspección de mercancías, envío de muestras.
• Declaraciones de las partes sobre su existencia jurídica, domicilio de establecimiento, capacidad e interés de celebrar el contrato, las facultades a ese momento de su representante, solvencia económica, el poder que ostenta debidamente legalizado, etc.
• Glosario: breve diccionario de conceptos utilizados en el contrato, es fundamental sobre todo en transacciones internacionales, ya que atendiendo a las diversas culturas que están negociando se podría dar una confusión de términos.
• Clausulado: analicemos las principales cláusulas que se deben observar.
  • Objeto: compraventa internacional de mercaderías.
  • Determinación de las mercaderías y su calidad: detallada, incluso es recomendable anexar modelo, imagen, especificaciones, etc.
  • Precio de las mercaderías: determinación de precio específico con base en el costo o venta con todos los parámetros de costo nacional e internacional y prevención de variaciones de mercado internacional.
  • Hardship: cláusula que protege contra alguna contingencia futura, como una devaluación, guerra, etc.
  • Forma de pago: medio de pago internacional que se efectuará, así como también si se hará en una sola exhibición o en varias, moneda, tipo de cambio y a qué fecha, etc.
  • Interés moratorio en caso de incumplimiento de pago o de alguna obligación de las partes.
  • Entrega de mercancía: elegir incoterm, riesgos y contratos accesorios como seguro, transporte, satisfacción de recepción, etc.
  • Envase y embalaje: cómo será trasladada, en qué, la mercancía, en caja, protegida de alguna forma en especial, anexo sobre ejemplo de cómo irá protegida, etc.
  • Entrega de documentación y acceso a información: la permisión de las partes de tener una colaboración para el intercambio de documentos o información necesaria para la operación.
  • Confidencialidad y no competencia: las partes se obligan mutuamente a guardar estricta confidencialidad con cualquier documento o información obtenida durante el proceso de compraventa frente a terceros, asimismo, no podrán ejercer la misma actividad que la contraparte por un tiempo determinado por las mismas.
  • Propiedad Intelectual: el manejo y cuidado de marcas, derechos de autor, patentes, secretos industriales, etc.
  • Causas de recisión: cuáles serán las causas por las que se rescinda el contrato.
  • Compromisoria: cláusula donde se sujetan en su caso a un Tribunal Arbitral.
  • Legislación aplicable: eligen la CISG o bien ésta y en supletoriedad alguna ley local.
  • Terminación de contrato: causas por las que se dará por terminado el contrato.
  • Integración: integración en el contrato de cualesquier acuerdo previo verbal o por escrito.
  • Garantías: si se otorga un tiempo determinado para que la mercancía sea probada y tenga garantía de devolución, reparación, cómo, cuándo, dónde, quién paga, en qué supuestos.
  • Subsistencia de las obligaciones: en caso de que exista la rescisión del contrato qué obligaciones quedarán vigentes.
  • Cesión de derechos u obligaciones: permisión o prohibición de ceder los derechos u obligaciones conferidas en el contrato, se recomienda que haya prohibición.
  • Domicilio de notificaciones legales.
• Entendimiento del alcance legal.
• Relación de anexos: anexos señalados en el contrato como acta constitutiva, poderes, inspección de mercancías, certificados de origen, licencias o permisos de secretarías, carta de intención, anticipo, etc.).
• Firmas de las partes.
  

Cierre

Todo contrato guarda sus propias particularidades, es por ello que es como un “traje a la medida”, cada circunstancia presentará un reto donde la creatividad del negociador y la experiencia del formador del contrato requerirán plasmar las diferentes formas de proteger a las partes para que se realice la operación.

Más allá de poder llevar a cabo una compraventa internacional de manera satisfactoria, se encuentra el hacer prevalecer la relación comercial de manera sustentable.

Para aprender más sobre incoterms, te recomendamos ver los siguientes videos:

 

Referencias bibliográficas

• González, A. (2014). Compraventa Internacional. México: Tax.
• CCI. (2015). REGLAS UNIFORMES RELATIVAS A LA COBRANZA, BROUCHER 522 Recuperado de http://www.comexpanda.com/es/portafolio-brochure-552-cci-reglas-uniformes-relativas-cobranzas/
• UNIDROIT. (2010). Principios UNIDROIT. Recuperado de http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2010/blackletter2010-spanish.pdf
• CCI. (2015). CISG. Recuperado de http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/sales/cisg/V1057000-CISG-s.pdf
• CCI. (2015). INCOTERMS 2010. Recuperado de http://www.iccwbo.org/products-and-services/trade-facilitation/incoterms-2010/
• ICC. (2007). Uniform Customs and Practice for Documentary Credits, UCP 600, (ICC Publication No. 600). Recuperado de http://www.iccwbo.org/news/articles/2006/icc%E2%80%99s-new-rules-on-documentary-credits

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