Tema 7. Contratos comerciales internacionales
Introducción
Las etapas de una transacción internacional se dividen en pasos importantes para su éxito, estos inician desde el periodo de la prenegociación, investigación el contexto y contraparte, negociación de términos básicos y elaboración de contrato que te permita salvaguardar los intereses de las partes celebrantes.
Es indispensable poner plena atención a cada detalle de cada una de estas etapas, sin embargo, entre la negociación y la firma de contrato pueden pasar muchas cosas.
¿Qué sucedería si dos empresas llevan negociando la franquicia de un negocio de China para establecerlo en USA por más de 6 meses, se han pagado serias cantidades de dinero para la investigación de materiales, reacciones ante un cambio de clima de un país a otro, y de manera inesperada, sin preverlo siquiera, la empresa china ha decidido no seguir con el trato? ¿Afectaría el patrimonio de la empresa estadounidense? ¿Habría alguna forma de que la compañía de USA se proteja con algún documento válido en el ámbito internacional que le confiera la garantía de firmar el contrato en su momento oportuno después de las preparaciones respectivas? La respuesta es sí, por medio de una Carta de Intención (o sus siglas en inglés, Letter of Intention) que estudiaremos en este módulo.
Dentro de este tema veremos conceptos importantísimos, como la Carta de Intención, los distintos tipos de contratos internacionales más usados en la práctica comercial entre países y las cláusulas que por su naturaleza se han denominado “modelo” para la formación exitosa de convenios entre entidades internacionales diferentes en un sector comercial privado; estas cláusulas atienden a principios comerciales de carácter mundial y son emitidas por organizaciones, como la Organización Mundial de Comercio OMC y la Cámara de Comercio Internacional CCI.
Explicación
7.1 Carta de Intención
Una Carta de Intención es un conjunto de puntos clave de un acuerdo entre partes internacionales que están negociando un contrato; es decir, es el acuerdo firmado antes del contrato final.
En algunas operaciones complejas, las partes pueden desear llegar a un "acuerdo preliminar", que puede o no ser de obligado cumplimiento, según las circunstancias y la legislación aplicable.
Hay múltiples funciones de la carta de intención, sin embargo, la más importante es la de recopilar los acuerdos básicos entre las partes, en un contrato de compraventa internacional por lo general lo solicita el vendedor, quien quiere tener asegurada la venta, o bien el comprador quien está realizando ciertas operaciones que están afectando su patrimonio y desea estar seguro en el momento de firmar el contrato definitivo.
Las cuestiones preliminares se pueden concentrar en la siguiente gráfica:
Así pues, entre los propósitos de las cartas de intenciones podemos destacar tres:
La aclaración de los puntos clave de una operación.
La declaración oficial de que las partes están negociando en la actualidad en aras de firmar un contrato definitivo en un tiempo próximo y determinado.
Proporcionar garantías en caso de que el acuerdo finalmente fracase durante la negociación.
Generalmente se utilizan para contratos internacionales como Join Venture, Compraventa, Franquicia y Distribución, cambiando según sea el supuesto, la importancia de sus términos básicos.
7.2 Principales contratos internacionales y su formación
¿Cuáles son los elementos que debemos de cuidar en los contratos internacionales?
Existe una estadística indudable entre un comercio más libre y el crecimiento económico beneficiando de tal forma a los países que se han permitido por medio de Tratados celebrar acuerdos entre nacionales en materia comercial internacional.
Ahora bien, si hablamos de comercio privado a nivel mundial, nos encontramos en la necesidad de crear plataformas que protejan sus intereses, una de las más grandes bases son los contratos internacionales.
Analicemos entonces los principales y sus características:
Contratos accesorios: se determinan accesorios debido a que siguen la suerte del contrato principal; por ejemplo, en un contrato de compraventa se requieren contratos aleatorios que puedan hacer posible dicha operación, un contrato de transporte para poder movilizar las mercancías, un contrato de seguro que garantice o prevenga algún riesgo, un contrato de almacenamiento si se requiere en el caso concreto, un contrato de agencia para poder realizar la exportación o importación respectiva, etc.
Ahora bien, los principales contratos internacionales en la práctica comercial son los siguientes:
7.3 Cláusulas internacionales modelo
Una cláusula modelo es aquella que se ha definido por organismos internacionales como cláusula estándar en contratos celebrados por entidades federativas distintas y que tienen un propósito de apoyar a las partes para establecer ciertos criterios bases e importantes dentro de su acuerdo.
El NAFTA (North American Free Trade Agreement) ha brindado como cláusulas modelo para el caso de selección de Tribunal Competente en caso de existir algún conflicto:
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Si una disputa, controversia o reclamación surgiese o se relacionase con este contrato, o con el incumplimiento, terminación, o validez de éste, y si cualquiera de las partes decide que la controversia no puede ser resuelta a través de la discusión directa, las partes procurarán solucionar la controversia de una manera amigable a través de la mediación de conformidad con identificar las reglas. Si esta mediación no desemboca en una solución, la controversia se resolverá por arbitraje de conformidad con la cláusula siguiente. Alternativamente las partes podrían irse al litigio en un tribunal designado por ellas.
- Cualquier disputa, controversia o reclamación que surja y se relacione con este contrato o con el incumplimiento, terminación o validez de éste, deberá ser solucionada de manera definitiva a través del arbitraje. El arbitraje deberá conducirse de acuerdo con identificar las reglas vigentes al momento del arbitraje, excepto por las modificaciones contenidas en este documento o por acuerdo mutuo de las partes. El lugar donde se llevará a cabo el arbitraje será [ciudad o país], y deberá de ser en el idioma [especificar]. El arbitraje será conducido por [uno o tres árbitros], quienes deberán ser seleccionados de conformidad con [las reglas seleccionadas anteriormente].
- El laudo arbitral deberá ser escrito y deberá ser determinante y vinculante para las partes. El laudo podrá incluir un laudo de costas, incluyendo honorarios de los abogados y desembolsos. La ejecución del laudo podrá ser realizada por cualquier tribunal que goce de jurisdicción sobre el laudo o sobre las partes o sus bienes.
Estas cláusulas son una base preliminar en la que las partes pueden apoyarse al momento de redactar lo concerniente al método alterno elegido para dirimir sus conflictos por medio de organismos creados para tal efecto.
Por otro lado, tenemos cláusulas que nos sirven para prevenir algún acontecimiento futuro como lo denomina la UNIDROIT a través de sus principios cuando nos habla de Hardship, contemplando acuerdo de cómo afrontarán las partes un acontecimiento, como devaluación, caso fortuito o de fuerza mayor, quiebra de la empresa, etc.
También tenemos la Cláusula Anticorrupción, que ha sido emitida por la CCI (Cámara de Comercio Internacional) en aras de mantener la buena fe en las negociaciones y relaciones entre los países, preservar la paz y el orden en el comercio internacional. Fomentar la equidad de postular y prevenir conflictos de esta índole.
Un ejemplo podría ser: “………. acuerda que durante la ejecución del Contrato ni él, ni sus Subcontratistas o empleados de éstos ofrecerán, prometerán o darán por sí o por interpósita persona, dinero, objetos de valor o cualquier otra dádiva, a servidor público alguno, que puedan constituir un incumplimiento a la ley, tales como robo, fraude, cohecho o tráfico de influencias.
……… y el contratista manifiestan que durante la vigencia del contrato se comprometen a actuar con estricto apego a las siguientes reglas de conducta para combatir la extorsión y el soborno:….”
Otra cláusula muy útil es Last shot, algunos importadores envían con sus pedidos impresos de acuse de recibo y de confirmación de pedido incluyendo sus condiciones de compra y pidiendo al exportador que les envíen estos documentos firmados y sellados. En caso de litigio, estos serían los últimos documentos y definirían condiciones de compra manifestando ventaja de voz para el importador.
Cierre
Dentro del comercio internacional se manejan muchas situaciones de riesgo, recuerda que estamos enfrentando diversas culturas, sistemas económicos distintos, igualmente estamos frente al desarrollo político y social de países en niveles de crecimiento no iguales. Todo esto lo ha contemplado la autoridad internacional y ha tratado de establecer por medio de Leyes Modelo, Cláusulas estándares, Documentos de validez mundial como los contratos, etc. Una manera de operar más eficiente al momento de comercializar.
Para aprender más sobre clausulas, contratos y carta intención, te recomendamos ver los siguientes videos:
Referencias bibliográficas
- González, A. (2014). Compraventa Internacional. México: Tax.
- CCI. (2015). Cláusula Anticorrupción. 2015. Recuperado de http://www.iccmex.mx/uploads/ICC.Anti-corruption-Clause-ebook.pdf
- UNIDROIT. (2010). Principios UNIDROIT. Recuperado de http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2010/blackletter2010-spanish.pdf
- UNCITRAL. (2015). CISG. Recuperado de http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/sales/cisg/V1057000-CISG-s.pdf
Checkpoint
Asegúrate de poder:
- Comprender la importancia de las cláusulas modelo emitidas por los principales organismos internacionales para la formación de contratos.
- Redactar una Carta de Intención adecuada y conocer su alcance legal a nivel internacional.